До адвокатів компанії «Катеринчук, Моор та Партнери» звернувся клієнт із запитанням, чи правильним є те, що банк має надсилати повідомлення відповідно до норм Податкового Кодексу про частку володіння в іноземній юридичній особі тільки в тому випадку, коли банком чітко виявлено розмір такої частки володіння (тобто банк не надсилає повідомлення у випадку, якщо розмір частки володіння не становить або не перевищує зазначені в п.п. 392.1.2 п. 392.1 ст. 392 Кодексу показники відповідно)?
Перш за все, слід нагадати, що законом України від 16 січня 2020 року № 466-ІХ «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо вдосконалення адміністрування податків, усунення технічних та логічних неузгодженостей у податковому законодавстві» Кодекс доповнено ст. 392 «Контрольовані іноземні компанії», яка набрала чинності з 01.01.2022.
Згідно з цим законом зазначено, що у разі якщо будь-який контролюючий орган, інший орган державної влади, банк або фінансова установа виявили факти, що свідчать про володіння фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі, такий орган, банк або фінансова установа надсилають повідомлення про це центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику.
Під часткою в іноземній юридичній особі розуміються корпоративні права, права в утворенні без статусу юридичної особи, до активів якої входить частка у юридичній особі, чи будь-які інші аналогічні права та/або правомочності, що надають фізичній або юридичній особі право:
Особа також вважається такою, що володіє часткою в іншій юридичній особі, у разі:
Володіння на підставі права власності, або якщо право власності на відповідну частку юридично належить іншим особам, які діють в інтересах такої особи.
Особа вважається такою, що володіє часткою в іншій юридичній особі, у разі, якщо така особа є засновником трасту, власником частки майна фонду, установи, іншого утворення без статусу юридичної особи, до активів якого входить зазначена частка, або учасником (партнером з повною або обмеженою відповідальністю) партнерства, до активів якого входить частка в юридичній особі.
Нормами ст. 392 Податкового кодексу України не визначено окремого порядку здійснення окремих процедур по виявленню інформації, дослідженню, перевірки чи наданню документального підтвердження інформації, що свідчить про володіння фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі.
Разом з тим, Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» установлюються загальні вимоги щодо здійснення фінансового моніторингу суб'єктами первинного фінансового моніторингу, в рамках якого здійснюються заходи належної перевірки потенційних клієнтів до встановлення ділових відносин, процедури по виявленню фактів належності клієнтів (їх кінцевих бенефіціарних власників) та переоцінці ризику ділових відносин з актуальними клієнтами під час здійснення процедур планової актуалізації/уточнення даних про таких клієнтів тощо.
Інформація про факти, які свідчать про володіння фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі, має подаватись до Державної податкової служби України банком/фінансовою установою з урахуванням норм як Податкового кодексу України, так і іншого законодавства, яким керується установа, залежно від її виду ліцензійної діяльності.
Належним виконанням норм Кодексу є заповнення інформацією повідомлення про факти, які контролюючий орган, інший орган державної влади, банк або фінансова установа виявили при здійсненні поточної діяльності по обслуговуванню клієнтів, актуалізації інформації по клієнтах, при проведенні заходів належної перевірки потенційних клієнтів тощо, а також подання такого повідомлення до Державної податкової служби України протягом п’яти робочих днів з дня виявлення зазначених фактів.
Відповідно до п.п. 392.1.1 п. 392.1 ст. 392 Кодексу КІК визнається будь-яка юридична особа, зареєстрована в іноземній державі або території, яка визнається такою, що знаходиться під контролем фізичної особи – резидента України або юридичної особи – резидента України відповідно до правил, визначених цим Кодексом.
Іноземна компанія визнається КІК, якщо фізична особа – резидент України або юридична особа – резидент України (далі – контролююча особа):
Під часткою в іноземній юридичній особі розуміються корпоративні права, права в утворенні без статусу юридичної особи, до активів якої входить частка у юридичній особі, чи будь-які інші аналогічні права та/або правомочності, що надають фізичній або юридичній особі право:
Зважаючи на зазначене вище, підлягає повідомленню інформація по усіх фактах, що починаючи з 01.01.2022 стали відомими контролюючому органу, іншому органу державної влади, банку або фінансовій установі та можуть свідчити про володіння будь-якою фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі.
У разі виявлення факту володіння лише однією фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі у розмірі 10 відсотків і більше, будь-який контролюючий орган, інший орган державної влади, банк або фінансова установа не здійснює самостійно виявлення/перевірки фактів наявності володіння у інших фізичних осіб – резидентів України та/або юридичних осіб – резидентів України частками в іноземній юридичній особі, розмір яких у сукупності становить 50 і більше відсотків, а повідомляє центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику про виявлений факт, до компетенції якого входять питання перевірки наданої інформації, вставлення інших співвласників, підтвердження/не підтвердження наявності контролю тощо.
Відсутність інформації щодо розміру частки володіння фізичною (юридичною) особою – резидентом України часткою в іноземній юридичній особі не перешкоджає Банку подачі повідомлення, якщо окремі факти можуть свідчити про контроль над КІК згідно з ознаками визначеними п.п. 392.1.3 п. 392.1 ст. 392 Кодексу.
Слід також зазначити, що після прийняття Закону №2970-IX щодо впровадження CRS в Україні, частина українців звісно видихнула з полегшенням – порогова сума на іноземному рахунку, яка буде братися до уваги в податкових цілях, тимчасово зафіксована на рівні 250 тисяч доларів США.
Однак, в рамках обміну, податківці дізнаються не тільки про рахунки фізичних осіб та їх вартість, а й про КІК, кінцевими бенефіціарними власниками яких є українці. Саме тому важливо встигнути подати повідомлення про КІК.
Адвокати нашої компанії допоможуть підготувати повідомлення про КІК або захистять Ваші інтереси перед ДПС.
