Механізм взаємного узгодження для уникнення подвійного оподаткування: особливості застосування

Адвокати юридичної компанії «Катеринчук, Моор і партнери» допомагають Клієнтам в податковому плануванні та уникненні подвійного оподаткування.

Що робити в дуже поширеної ситуації, коли кілька країн, відповідно до норм місцевого законодавства, мають підстави для визнання особи власним податковим резидентом і, відповідно, вимагають сплати податкових зобов’язань такої особи у своїй країні?

Є декілька алгоритмів дій в цій ситуації: перший – це сплатити відповідні податки в обох країнах, а інший – оскаржувати рішення податкових, які не відповідають міжнародним договорам про уникнення подвійного оподаткування до суду .

Але існує ще одна процедура - це процедура взаємного узгодження (Mutual Agreement procedure – MAP).

В Україні вже 10 років діють норми трансфертного ціноутворення (далі – ТЦ), що супроводжувалося імплементацією до Податкового кодексу України Плану дій BEPS, правил GAAR тощо.

План дій BEPS запроваджує Механізми вирішення спорів у рамках двосторонніх угод про уникнення подвійного оподаткування (Mutual Agreement Procedure), які передбачають право платника податків на звернення до компетентних органів країн-учасниць конвенції з метою вирішення спорів між платником податку та податковим органом.

Нормативно-правовими актами які регламентують попереднє узгодження ціноутворення у контрольованих операціях в Україні, є:

• Податковий кодекс України (пункт 39.6 «Попереднє узгодження ціноутворення у контрольованих операціях» статті 39 «Трансфертне ціноутворення» Розділу І);
• Постанова Кабінету Міністрів України від 28 жовтня 2021 року № 1114 «Про затвердження Порядку попереднього узгодження ціноутворення у контрольованих операціях, за результатами якого укладаються договори, що мають односторонній, двосторонній та багатосторонній характер, для цілей трансфертного ціноутворення».

За результатами попереднього узгодження ціноутворення у контрольованих операціях укладається договір, який підписується керівником великого платника податків або його уповноваженою особою та керівником (заступником керівника) центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику (далі – ДПС) (підпункт 39.6.2 пункту 39.6 статті 39 Розділу І Кодексу).

Такий договір має односторонній характер.

У разі залучення до процедури попереднього узгодження ціноутворення у контрольованих операціях іноземного державного органу, уповноваженого адмініструвати податки і збори в державі, резидентом якої є сторона контрольованої операції (за умови наявності міжнародного договору (конвенції) про уникнення подвійного оподаткування між Україною і такою державою), договір, укладений за результатами такого узгодження між великим платником податків та центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, має двосторонній характер.

У разі залучення до процедури попереднього узгодження ціноутворення двох і більше державних органів, уповноважених адмініструвати податки і збори в державі, резидентом якої є сторона (сторони) контрольованої операції (за умови наявності міжнародних договорів (конвенцій) про уникнення подвійного оподаткування між Україною і такими державами), договір, укладений за результатами такого узгодження між великим платником податків та центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, має багатосторонній характер.

Простими словами Mutual Agreement procedure - це процедура, коли обсяг податкових зобов’язань узгоджується не між платником податку та фіскальним органом цієї чи іншої країни, яка претендує на оподаткування доходів такої особи, а між компетентними органами держави, між якими укладена конвенція про оподаткування подвійного оподаткування. Тобто, процедура застосовується, коли, на думку платника податків, фіскальна служба тієї чи іншої країни помилково оподаткувала або має намір оподаткувати доходи такого платника податку.

Якщо в Україні ініційована процедура Mutual Agreement procedure, відповідна заява про розгляд справи за процедурою взаємного узгодження подається платником податків до Міністерства фінансів України. Одночасно з поданням заяви про процедуру Mutual Agreement procedure платник податків має письмово повідомити податкову службу про її подачу, та в такому випадку спірні грошові зобов’язання з питань, оформлених у заяві, визнані неузгодженими до завершення розгляду заяви (тобто штрафні санкції за невиконання таких грошових зобов’язань не нараховуються).

Згідно з результатами проведення консультацій з компетентним органом іншої країни за процедурою Mutual Agreement procedure Мінфін, як компетентний орган України, має повідомити платника податків та ДПС у письмовій формі про результати розгляду справи.

Для платника податків важливо, що податкові органи не мають права приймати будь-які рішення, які визнають домовленостям, досягнутим у рамках процедури Mutual Agreement procedure.

Процедура взаємного узгодження не проводиться одночасно з оскарженням в адміністративному або судовому порядку того, що стосується самого рішення контролюючого органу.

Таким чином, переваги процедури Mutual Agreement procedure полягають в наступному:

• спір двох держав, а не держави з платником - концепція MAP оскільки це процес взаємоузгодження між компетентними органами двох держав (зазвичай це міністерства фінансів, а не податкові органи). Платник податків не є частиною стороною переговорів. Це виводить спір на інший рівень;
• відсутність збору за ініціювання - Mutual Agreement procedure в Україні не вимагає сплати зборів за подання заяви, на рішення від подання позову до суду;
• результати Mutual Agreement procedure є обов’язковими для податкової;
• на період розгляду Mutual Agreement procedure податкові донарахування залишаються неузгодженими. Це означає, що особа не зобов'язана сплачувати нараховані податкові суми до моменту завершення процедури.

У світі процедуру взаємного узгодження (Mutual Agreement Procedure, МАП) широко використовують платники податків. Кількість кейсів МАП з трансфертного ціноутворення (ТЦУ), які перебували на розгляді, сягнула понад 3000 станом на кінець 2023 року, за даними ОЕСР. У Польщі таких кейсів — 84. Частка процедур МАП, які завершилися на користь платника податків, становить майже 3/4 від усіх відкритих справ.

МАП можна застосовувати не лише до ТЦУ, а й до ряду класичних податкових спорів, зокрема щодо виплати дивідендів, застосування ставок оподаткування, встановлення наявності постійних представництв тощо.

Таким чином, процедура МАП допоможе українським компаніям захищати свої інтереси та справедливо розподіляти свої податкові зобов’язання між країнами, де вони ведуть бізнес. А Україна зробить ще один крок до наближення до світових стандартів.

Адвокати юридичної компанії «Катеринчук, Моор і партнери» проконсультують Вас щодо застосування Mutual Agreement Procedure.