Питання оподаткування доходів нерезидентів та правила КІК є дуже актуальними та вимагають роз’яснення Державної податкової служби України. Це пов’язано насамперед з тим, що перші КІК-звіти мають бути подані вже до 1 березня або 1 травня 2024 року, в залежності від того, хто є контролером – юридична чи фізична особа. В той же час, законопроект № 8137, який деталізує процедури та терміни, досі не прийнятий.
З метою врегулювання юридичної невизначеності в сфері КІК, Державна податкова служба України опублікувала низку індивідуальних податкових консультацій (далі – «ІПК») щодо визначених вище проблем, з якими можна ознайомитись «Єдиному реєстрі індивідуальних податкових консультацій», який знову є у відкритому доступі.
Узагальнення позицій податкових органів щодо правил контрольованих іноземних компаній (КІК) надаються у цьому огляді.
Щодо порядку подання копій фінансової звітності (ІПК № 3466/ІПК/99-00-24-03-03-09 від 09 жовтня 2023 року):
У разі подання фінансової звітності англійською мовою переклад українською мовою не вимагається. Документи, складені іншими, ніж англійська, мовами, потребують перекладу на українську мову та належного засвідчення такого перекладу відповідно до вимог ст. ст. 78 та 79 Закону України «Про нотаріат».
Щодо відповідальності за несвоєчасне подання КІК повідомлення (ІПК № 3552/ІПК/99-00-24-03-03-09 від 13 жовтня 2023 року):
Чинна редакція п. 120.7 ст. 120 розділу ІІ ПКУ не передбачає застосування штрафу за несвоєчасне повідомлення контролюючою особою про набуття частки в іноземній юридичній особі, утворення без статусу юридичної особи, або про початок здійснення фактичного контролю за іноземною юридичною особою, або про відчуження частки в іноземній юридичній особі, або про припинення здійснення фактичного контролю над іноземною юридичною особою.
Щодо необхідності подання КІК повідомлення після проведення процедури редоміциляції та чи буде вважатись юридична особа після процедури редоміциляції новою юридичною особою (ІПК № 3835/ІПК/99-00-24-03-03-09 від 30 жовтня 2023 року):
Подання контролюючою особою Повідомлення з підстав закінчення проведення процедури редоміциляції юридичної особи не передбачено п.п. 39-2.5.5 п. 39-2.5 ст. 39-2 розділу І ПКУ та Порядком подання. Водночас у контролюючої особи залишається обов’язок щодо подання звітності про КІК із безпосереднім відображенням інформації, яка зазнала змін, у зв’язку із переведенням іноземної юридичної особи до іншої юрисдикції.
Питання щодо визначення такої особи новою юридичною особою внаслідок проведення процедури редоміциляції необхідно розглядати з урахуванням особливостей тієї юрисдикції, до якої таку особу переведено.
Редоміциляція (англ. Re-domiciliation) — переведення компанії з однієї офшорної юрисдикції в іншу. Основними умовами такого переведення є схожість законодавчого регулювання діяльності компанії в обох юрисдикціях, а також передбаченість законодавством цих юрисдикцій процедури редоміциляції.
Щодо можливості завірення копії фінансової звітності електронним підписом (ІПК № 3869/ІПК/99-00-24-03-03-06 від 31 жовтня 2023 року):
Враховуючи, що завірені належним чином копії фінансової звітності КІК подаються разом зі Звітом про КІК засобами електронного зв'язку в електронній формі з дотриманням вимог закону щодо електронного документообігу та кваліфікованого електронного підпису, то такий документ (копія фінансової звітності з електронним підписом) матиме юридичну силу та вважатиметься належним чином завіреним, оскільки особа, яка накладає електронний цифровий підпис, засвідчує достовірність інформації, що міститься в електронному документі, зокрема, у фінансовій звітності КІК.
Щодо правильного заповнення граф 10.1 та 14.1 в КІК повідомленні стосовно компаній Республіки Кіпр (ІПК № 3938/ІПК/99-00-24-03-03-06 від 03 листопада 2023 року):
Щодо правильного заповнення граф 10.1 та 14.1 в КІК повідомленні стосовно компаній Республіки Кіпр (ІПК № 3938/ІПК/99-00-24-03-03-06 від 03 листопада 2023 року):
При заповненні КІК повідомлення, у графі 10.1 «Код платника податку у країні реєстрації» та у графі 14.1 «Інформація щодо осіб, через яких здійснюється опосередковане володіння» вказується саме «Tax Identification Number» (TIN), а не номер реєстрації в державному реєстрі компаній Республіки Кіпр (Registrar of Companies Cyprus).
Щодо необхідності подання Звіту про КІК у разі ліквідації іноземної компанії протягом звітного періоду (ІПК № 4741/ІПК/99-00-24-03-03 від 19 грудня 2023 року):
Норми статті 392 ПКУ регламентують обов’язок щодо подання Звіту про КІК для фізичних та юридичних осіб – резидентів України, які є контролюючою особою на кінець звітного періоду.
Тобто, якщо контролююча особа втратила контроль над КІК до закінчення звітного періоду, вона не зобов’язана подавати Звіт про КІК одночасно з поданням річної декларації про майновий стан і доходи за такий звітний період, але має подати повідомлення про припинення участі у КІК у зв’язку з її ліквідацією.
Щодо оподаткування в Україні виплати доходу нерезидента за договором купівлі-продажу акцій іншого нерезидента (ІПК № 4054/ІПК/99-00-21-02-02-06 від 09 листопада 2023 року):
Платник податків звернувся до контролюючого органу з питанням, чи підлягає оподаткуванню в Україні дохід, виплачений резидентом України юридичній особі – резиденту Кіпру за договором купівлі-продажу корпоративних прав (100%) юридичної особи – резидента Кіпру (тобто українська компанія придбає у нерезидента акції іншого нерезидента).
Податковий орган вказав, що плата за корпоративні права юридичної особи – нерезидента, який 1) ані прямо, ані опосередковано не володіє і не користується на правах довгострокової оренди будь-яким нерухомим майном, розташованим на території України, та 2) вартість корпоративних прав якого не утворюється за рахунок акцій, часток в українській юридичній особі з нерухомістю в Україні, не є обʼєктом оподаткування податком на доходи нерезидента з джерелом його походження з України.
Водночас, якщо ця операція є контрольованою і сума платежу перевищує суму, що відповідає принципу «витягнутої руки», то резидент буде зобов’язаний утримати податок на доходи нерезидента (оподаткування так званих «конструктивних дивідендів»).
Щодо визначення статусу податкової резидентності української компанії у разі зміни місця її фактичного управління (ІПК № 4695/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК від 18 грудня 2023 року):
Платник податків звернувся до контролюючого органу з питанням, чи є зміна місця проживання керівника українського ТОВ (з України на Австрію) зміною місця фактичного управління і чи призводить це до зміни статусу податкової резидентності ТОВ.
Податковий орган дійшов висновку, що критерії визначення податкової резидентності, зазначені у ст. 4 Конвенції про уникнення подвійного оподаткування, що укладена між Україною та Австрією («Конвенція»), застосовуються для встановлення кола осіб, що підпадають під дію Конвенції, і використовуються суто з метою застосування її положень, а не для встановлення чи зміни податкового (резидентського) статусу певної особи як такої, оскільки статус визначається кожною з країн – учасниць Конвенції (Україною та Австрією).
Також було наголошено, що положення Конвенції регулюють правила оподаткування доходів, що виникають у податкових взаємовідносинах між Україною та Австрією, а не встановлюють правові підстави для встановлення чи зміни податкового статусу (резиденції) певної особи у відповідній державі.
Окрім цього, податкові органи наголошують, що резидентність ТОВ визначається за локальним (зокрема, українським) законодавством, і тому має зберігатися за місцем реєстрації ТОВ в Україні. Але місце фактичного перебування та резидентність директора ТОВ може призводити до створення в Австрії постійного представництва, і ТОВ може оподатковуватися також в Австрії щодо доходу, який відноситься до діяльності такого представництва.
Розібратися з цих питаннях може допомогти Рішення Другого апеляційного адміністративного суду щодо оподаткування доходу нерезидента у формі процентів (Постанова від 15 листопада 2023 року у справі №440/8798/22).
Цілком зрозуміло, що викладені позиції податкових органів часто змінюються, а також відрізняються в різних територіальних органах, тому всі очікують прийняття законопроєкту № 8137 «Про внесення змін до ПКУ щодо вдосконалення оподаткування КІК», який має остаточно вирішити частину актуальних питань.
